El razonamiento jurídico en el proceso de creación de normas jurídicas (su planificación) o de interpretación de normas jurídicas (su interpretación y aplicación) es importante para entender el cómo y el por qué del desarrollo del pensamiento jurídico.
Esto supone que se debe formular un argumento, es decir, una proposición. Este texto muestra una de las variantes que pueden ser útiles para entender hoy, en un mundo de ciento cuarenta caracteres, la forma de expresar miles de caracteres ordenadamente y que las afirmaciones se sustenten por jueces y abogados e inclusive, estudiantes de Derecho. Este no es un texto para una lectura rápida sino para quienes deseen autoentrenarse en el procedimiento de generar afirmaciones y unirlas a otras afirmaciones consiguientemente ordenadas a fin de entregar ideas que se transmiten de persona a persona, particularmente de las partes al juez, del juez a las partes.
Autor : Sergio Peña Neira
ÍNDICE
CAPÍTULO I
LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
La argumentación en general
Argumentación en general y Argumentación jurídica en particular
Argumentación y Retórica y dialéctica
La argumentación jurídica
Primer esquema de argumentación jurídica
Segundo esquema de la argumentación jurídica
Cómo argumentar jurídicamente
El tipo de razonamiento y el razonamiento jurídico
Un primer ejercicio
Un segundo ejercicio
Corte Internacional de Justicia, Caso República Yugoeslava de Macedonia contra Grecia, 2011
Tercer ejercicio
Cuarto ejercicio
LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
Características
Es un procedimiento
Es un procedimiento jurídico
Se ejecuta por medio de actos racionales
Tales actos racionales deben ser ejecutados de manera ordenada
Sus fundamentos son supuestos de hechos jurídicos
Emplean razonamiento jurídico
Tal razonamiento jurídico se fundamenta en la metodología jurídica de razonamiento o en razonamiento inductivo y en razonamiento deductivo así como interpretación jurídica y por cierto en silogismos
Concluye con afirmaciones jurídicas
Puede ser criticado jurídicamente
Puede ser recompuesto jurídicamente
Hay un término del procedimiento
CAPÍTULO II
LOS APORTES DE DIVERSOS AUTORES
FUNDAMENTOS DEL RAZONAMIENTO Y SU FORMULACIÓN A TRAVÉS DE LA Argumentación Jurídica
a. Engisch
b. Larenz
c. Kelsen
d. Hart
e. Raz
f. Gardner
g. Alexis
h. Toulmin y sus seguidores en Estados Unidos y Latinoamérica: Booth et al
i. Atienza y sus seguidores en España e Iberoamérica
j. García Amado
CAPÍTULO III
LAS INTERPRETACIONES ACERCA DE LA REALIDAD
La realidad
La naturaleza compleja de las interpretaciones acerca de la realidad
Revisión de una pintura
Casos
La dificultad en la determinación de los hechos
Las interpretaciones acerca de la realidad, hipótesis, tesis o teoría
1. El proceso retórico y argumentativo generalmente está relacionado a una idea, noción y cuando la misma se formula con cierta precisión, a un argumento que toma la forma de hipótesis, tesis, o teoría
2. Las observaciones acerca de la realidad pueden ser erróneas (sesgadas o incorrectas). Los testigos suelen decir que han visto algo cuando lo anterior no ocurre u oído alguna cosa que nunca ha pasado
3. La hipótesis que orienta la observación determinada también, en gran medida, los factores del objeto de estudio que habrán de destacarse
4. Todas las observaciones se realizan con el auxilio de instrumentos especialmente elaborados
Realidad configurada por los hechos
1. Hechos pueden ser ciertos elementos que discernimos en la percepción sensorial
2. Hecho puede denotar la proposición que interpreta lo dado en la experiencia sensorial
3. Hecho puede denotar una proposición que afirma una sucesión o conjunción invariable de caracteres
4. Hecho puede denotar cosas que existen en el espacio o el tiempo (así como las relaciones entre ellas) en virtud de las cuales una proposición es verdadera
Contrastación de la hipótesis, tesis o teoría
Toda argumentación tiene premisas y conclusiones
La conclusión y la norma jurídica: Kelsen
LA ARGUMENTACIÓN COMO UN ACTO DE HABLA COMPLEJO
1. Afirmaciones a Aseveración
2. Pruebas, hechos o evidencia
3. Racionalidad entre enunciado y evidencia (relaciones ilativas entre asertos)
4. Justificar razones o afirmaciones y reclamaciones
5. Aceptación y Contrarespuesta
CAPÍTULO IV
LOS ELEMENTOS DE LA ARGUMENTACIÓN: VALIDEZ INTERNA
El modelo inicial de Toulmin
1. La aseveración o afirmación
2. Datos o hechos
3. Garantías o razonamiento
4. Calificativos o matizadores modales (M)
5. Condiciones de excepción o de refutación (E-R)
El modelo de Toulmin modificado por Booth et al
Nuestro modelo simplificado
El modelo de argumentación jurídica principalmente para tribunales
I. Afirmación
II. Evidencia o fundamentos que sustenten la afirmación
III. Justificaciones o garantías o razonamiento
IV. Calificativo o matizadores modales (M) Condiciones de excepción o de refutación (E-R)
Breve resumen o esquema de la argumentación
EL MODELO DE ARGUMENTACIÓN JURÍDICA PRINCIPALMENTE PARA ABOGADOS
I. Afirmación jurídica relacionada al interés de la parte
II. Evidencia o fundamentos que sustenten la afirmación
III. Justificaciones o garantías o razonamiento
IV. Calificativos o matizadores modales (M) Condiciones de excepción o de refutación (E-R)
Errores de razonamiento
a. Generales
b. Específicos: las falacias
LAS FALACIAS INFORMALES
1. Falacias formales e informales
2. Falacias informales de irrelevancia
3. Falacias de ambigüedad, deficiencias argumentativas
4. Falacias de insuficiencia
CAPÍTULO V
LA CONSTRUCCIÓN DEL ARGUMENTO
El modelo de argumentación jurídica para tribunales y partes
I. La construcción del argumento judicial para tribunales y partes
II. La construcción del argumento por las partes en materia procesal civil
III. La construcción del argumento por las partes en materia procesal penal
LA CONTESTACIÓN A LA ACUSACIÓN
I. La afirmación
II. La evidencia jurídica
III. El razonamiento, justificaciones o garantías jurídicas
IV. Condiciones de excepción o de refutación y calificativos o matizadores modales
V. Las cuestiones generales que permiten fundamentar
CAPÍTULO VI
LAS CONSECUENCIAS EN EL DERECHO, LOS ACTOS JURÍDICOS PROCESALES Y LOS ACTOS MATERIALES DE EJECUCIÓN
Propuesta de Argumentación en base al conocimiento aplicado al Derecho unido al modelo procedimental argumentativo
Modelo procedimental argumentativo
Recursos
Apelación
Casación forma
Casación fondo
Nulidad
El modelo procedimental argumentativo:conjunto de actos jurídicos procesales
Argumentar para comprender a través del conocimiento, leitmotiv de los actos procesales
CAPÍTULO VII
LA EVALUACIÓN DE LOS ARGUMENTOS
Criterios de evaluación de argumentaciones
Anthony Blair y Ralph Johnson
Martínez
Razonamiento inductivos, deductivos
Formas de razonamiento tradicional: El silogismo
Criterios de Validez formal y material
Argumentación clásicas y adagios jurídicos
CAPÍTULO VIII
AUSENCIA DE REGULACIÓN JURÍDICA
Ausencia de regulación jurídica
a. La ausencia de regulación jurídica
b. Los argumentos a favor de la ausencia
CAPÍTULO IX
INSUFICIENCIA DE REGULACIÓN JURÍDICA
a. Insuficiencia de regulación jurídica
b. Argumentos a favor de la insuficiencia
c. La importancia para la argumentación jurídica
